Bedrijfsovername in India: waarom due diligence een essentiële stap is

Een bedrijf overnemen in India is niet zonder risico's, merkte Johan de Boer, directeur van KROV. De Nederlandse producent van trein-, kantoor en winkelinrichtingen besloot de overname van een productiepartner in de Indiase stad Bangalore te staken na een uitvoerige due diligence.

Laat gedegen onderzoek doen voor u met een Indiase partner in zee gaat

"Aan de producten die het Indiase bedrijf maakt, ligt het niet," blikt De Boer terug. "De kwaliteit is in orde. Wij bieden hun producten aan in Europa en ze verkopen zelf direct aan klanten in Amerika." Nadat de eigenaar had aangegeven het bedrijf te willen verkopen, bezocht De Boer de fabriek in augustus voor een eerste grondige inspectie. Vervolgens startte het due diligence proces, uitgevoerd door een Indiase accountant en een lokale jurist. In december leverden zij hun rapport op met het advies: niet doen.

Zowel op financieel als op juridisch vlak bleek de producent zijn zaken niet op orde te hebben. Die cijfers sloten niet aan bij de rapportage. Dat was volgens De Boer nog overkomelijk, maar de bevindingen van de jurist waren minder onschuldig. Zo bleek het bedrijf verkeerd geregistreerd te staan, kwamen er onregelmatigheden rondom personeelscontracten boven tafel en bleek de administratie en afdracht van sociale lasten niet in orde. "Daarop staan niet alleen forse boetes, als eigenaar kan je daarvoor zelfs de gevangenis in draaien."

Werk met lokale adviseurs

Voor De Boer bevestigt deze ervaring nog maar eens het belang van het aantrekken van goede lokale adviseurs in India. "Als we dit traject zelfstandig hadden uitgevoerd, hadden we dit wellicht niet boven tafel gekregen. Dan ben je plots aansprakelijk voor een bedrijf waarin de zaken niet goed geregeld zijn. Achteraf kan je dat niet herstellen. De consequenties, financieel of erger, zijn dan voor jou." De huidige eigenaar was op zijn zachtst gezegd niet blij dat De Boer af zag van de deal. "Hij probeerde de onregelmatigheden nog af te zwakken, maar ik heb niet voor niets adviseurs ingeschakeld. Het zou stom zijn om tegen hun advies in te gaan."

Toch blijft De Boer geïnteresseerd in de Indiase producent. "Ik weet dat deze fabriek in India kwaliteit levert en de relatief lage productiekosten zijn natuurlijk aantrekkelijk. Daarom hebben we nu een alternatieve route besproken. Wanneer de Indiase eigenaar het bedrijf liquideert, dan willen wij daarna graag het fabriekspand, het machinepark en een deel van de medewerkers overnemen. Daarmee zijn de juridische risico's voor ons weggenomen. De huidige eigenaar heeft daar wel oren naar. We hebben afgesproken daar komend jaar verder over te praten."

Produceren in India heeft interessante voordelen

De Boer heeft nog een andere reden om in India te willen produceren. "KROV heeft wereldwijd een goede reputatie als toeleverancier van treininrichtingen, zoals tafels, stoelen en rugleuningen. India heeft de ambitie om een landelijk netwerk van hogesnelheidstreinen aan te leggen en wij zijn daar via hoofdproducent Kawasaki al over in gesprek. Onze positie is sterker wanneer we een productiefaciliteit in India hebben, want de Indiase overheid wil graag zoveel mogelijk werk in India creëeren. Een Indiase fabriek zou dus ook interessant zijn met het oog op de verkoop daar.”

Wilt u de Indiase markt betreden, maar twijfelt u over wat de beste eerste stap is voor uw bedrijf? Of bent u opzoek naar een lokale partij die u voor u marktonderzoek of due diligence kan uitvoeren?

Zo voorkomt u een zakelijk conflict in India

India biedt enorme zakelijke mogelijkheden voor Nederlandse bedrijven, maar ondernemers moeten wel goed voorbereid te werk gaan. Vijf tips om zakelijke mislukkingen en conflicten te voorkomen.

Foto: Door

1. Weet met wie u in zee gaat
Het is aan te raden om grondig achtergrondonderzoek uit te voeren naar de partij waar u in India zaken mee wilt doen. Wat is hun reputatie in de markt? Wie zijn hun belangrijkste klanten? Hoe ziet het management team eruit? Zijn dat ook de aandeelhouders? Staan er rechtszaken open of wordt het bedrijf aangeklaagd? Zijn er in het verleden juridische conflicten geweest? Deze informatie is publiek beschikbaar en kan door gespecialiseerde Indiase partijen inzichtelijk worden gemaakt.

2. Check de ervaringen van internationale klanten
De vraag die je als exporteur altijd moet stellen aan Indiase afnemers is of ze vaker zakendoen met internationale (Westerse) bedrijven. Dat zegt iets over de mentaliteit en professionaliteit van het bedrijf. Geloof de Indiase partij niet op hun woord, maar check ook bij de Westerse partij of het klopt en hoe de samenwerking is verlopen.

3. Schakel tijdig een Indiase jurist in
Zorg dat u samenwerkingsdocumenten laat opstellen en laat checken door een gespecialiseerde Indiase jurist. Wacht niet op een contractvoorstel van de Indiase partij, maar stel samen met een Indiase jurist uw eigen contract op. Laat daarna uw Indiase zakenpartner hiernaar kijken en voer samen eventuele wijzigingen door in een tweede herzieningsronde. Een dergelijke, grondige aanpak verzekert betrokkenheid van beide partijen en levert een overeenkomst op die rekening houdt met de Indiase context. 

4. Intellectueel eigendom
India heeft zeer omvangrijke wetgeving omtrent intellectueel eigendom. Dit omvat alle aspecten waar ondernemers mee te maken kunnen krijgen: van copyright en trademarks tot en met industrieel design en handels- en merknamen. Voor Nederlandse ondernemers zijn er dan ook tal van mogelijkheden om hun intellectueel eigendom in India goed te beschermen.  Zorg er voor dat je altijd goede contractsjablonen hebt met sterke clausules die intellectueel eigendom (IE) adresseren en beschermen. Een goede voorbereiding en contractuele bescherming van uw intellectueel eigendom helpt enorm in geval van escalatie.

5. Relatie, relatie, relatie
Ten slotte is er – naast de formele beschermingsmaatregelen die u moet nemen – geen effectievere manier voor het voorkomen van zakelijke conflicten dan het creëren van een goede, persoonlijke zakenrelatie. Wanneer u een goede verstandhouding heeft met uw Indiase zakenpartner zullen conflicten zelden escaleren via formele routes.

Bent u tegen een probleem aangelopen met een Indiase klant of partner en blijft de situatie maar onopgelost? Of wilt u juist een antecedentenonderzoek laten uitvoeren? Onze juridische experts zitten voor u klaar om uw vragen te beantwoorden.

Joint venture in India: zo doe je dat

Starten met een partner kan slim zijn in een land als India. Ondanks dat de snel groeiende Indiase economie kansen biedt voor bedrijven in elke sector en industrie, is India ook een land waar je goede connecties moet hebben en de markt echt moet begrijpen om te kunnen slagen. Als nieuwkomer op de Indiase markt brengt het starten middels een joint venture dan ook een hoop voordelen met zich mee. Je kunt steunen op de marktkennis en het uitgebreide netwerk van je Indiase partner en jullie delen de risico's. Maar er zijn ook voorbeelden van joint ventures in India die misliepen door cultuurverschillen en een gebrek aan leiderschap, zoals McDonalds overkwam.

Memorandum of Understanding

Bij een joint venture wordt er bijna altijd een nieuw bedrijf opgericht dat eigendom is van twee of meer partners. Een joint venture wordt vaak opgezet voor een speciaal project en is doorgaans niet bedoeld voor een langdurige zakelijke verbinding. De partners brengen hun activa (mensen, machines, kapitaal en kennis) in voor een specifiek doel en voor een beperkte tijd, maar blijven volledig gescheiden bedrijven, terwijl de joint venture een nieuw bedrijf vormt.

Voordat je als buitenlandse bedrijf met een Indiase partner een nieuwe entiteit opricht is het sterk aan te raden om, net als bij elke andere zakelijke transactie, due diligence uit te voeren. Daarnaast is het opstellen van een memorandum of understanding (MOU) sterk gebruikelijk in India. Zo’n MOU zorgt ervoor dat alle partijen het doel, de verantwoordelijkheden en de risico's van de joint venture volledig begrijpen en daarover met elkaar akkoord gaan. Het is een kort document zonder veel juridisch jargon, dat de taken van beide partijen vermeldt en een roadmap voor de toekomst vastlegt over de intenties van de partijen, managementstructuur en kostenverdeling.

Articles of Association

De meeste joint ventures in India zijn gestructureerd in de vorm van private limited companies, het equivalent van de Nederlandse BV. Het is verplicht voor een private limited om minimaal twee bestuurders en tenminste één directeur te hebben die in India woont, dat wil zeggen: iemand die in India is verbleven voor een periode van ten minste 182 dagen in het voorafgaande kalenderjaar. Dat hoeft dus niet per se een Indiër te zijn. In een private limited zijn de Articles of Association (AoA) een zeer belangrijk document. De AoA zijn een vereiste bij het oprichten van een private limited in India en bevatten voorschriften voor het intern beheer van het bedrijf.

De Companies Act 2013 geeft bedrijven de vrijheid om zelf de inhoud van de AoA te bepalen. De AoA bevatten bijvoorbeeld een clausule over de te nemen stappen in het geval van conflict of beëindiging van een joint venture bij een impasse. Het is daarom raadzaam om tijd en aandacht te besteden bij het opstellen van de AoA en niet afhankelijk te zijn van een standaard off-the-shelf-concept. De Companies Act, 2013 vereist dat elk bedrijf een MOU en AoA heeft. De MOU en AoA zijn de charterdocumenten van het bedrijf. Beide moeten dan ook worden ingediend bij de Registrar of Companies (de Indiase KvK) van de provincie waar het buitenlandse bedrijf zich wil vestigen.

Joint Venture Agreement

Zodra de  MOU en de AoA zijn opgesteld is de basis voor de joint venture gelegd en kan het Joint Venture Agreement (JV Agreement) worden opgesteld. Dit is een werkdocument dat uitdrukkelijk focust op welke besluiten de partners kunnen en mogen nemen over de aandelen, managementstructuur, terugtrekkingsrechten, mededingingsvraagstukken, geschillenbeslechting, intellectuele eigendomsrechten en eventuele garanties. De JV Agreement is geen bindend document en wordt puur opgesteld om de samenwerking tussen en verantwoordelijkheden van de partners vast te leggen. De Indiase wet biedt partijen voldoende flexibiliteit om zelf afspraken in een definitieve overeenkomst vast te leggen.

De JV Agreement of andere overeenkomsten met betrekking tot de joint venture vereisen noodzakelijkerwijs bekwaamheid bij het opstellen van de documenten zonder ruimte voor dubbelzinnigheid. Ingewikkelde en vage documentatie kan fataal zijn voor de joint venture en het belang van partijen belemmeren. Een van de zaken die deskundigheid vereist is de exitstrategie. De JV Agreement waarbij een joint venture wordt opgericht, moet ook een geplande exitstrategie bevatten, zodat alle partijen worden beschermd zodra het partnerschap zijn doel heeft bereikt. 

De meeste joint ventures worden ontbonden via een partner buy-out. Het is aan te bevelen om duidelijke voorwaarden voor het beëindigen van een JV op te nemen in de overeenkomst. Zodra de partijen de belangrijkste punten voor de JV Agreement hebben bepaald, is het verstandig de zaak over te dragen aan een jurist in India. Deze kan, rekening houdend met de Indiase wet- en regelgeving, de sleutelpunten omzetten tot het officiële Joint Venture Agreement document.

Lokale ondersteuning bij opzetten joint venture

Het opzetten van een joint venture biedt je als internationaal bedrijf en nieuwkomer op de Indiase markt, dus interessante voordelen. Geen lange opstarttijd waarin je een netwerk moet opbouwen, de juiste distributeur moet vinden en klanten moet werven. Voor dit alles kun je op je Indiase partner steunen. Maar de verantwoordelijkheid van het opzetten van de joint venture zelf rust natuurlijk wel op jouw schouders. Lokale kennis en ondersteuningen is in dat proces geen overbodige luxe. Wil jij al het voorbereidende werk voor de joint venture op een gedegen manier aanpakken en met een gerust hart en de juiste documenten op zak van start gaan? Wij hebben een teams van lokale experts voor je klaar zitten om jouw start zo soepel mogelijk te maken.